关联交易是指，上市公司和控股股东之间发生的交易。同业竞争是指，上市公司的控股股东从事和上市公司存在竞争关系的业务。从证监会的监管要求看，对于关联交易是要“规范”，对于同业竞争则是“禁止”。从两者的定义来看，似乎没什么关系，但现实中的一些特殊情况下，两者却存在交叉或者混淆。
例如，有的公司，工商登记看，是控股股东的全资子公司，但实际出资的是上市公司，财务并表也是上市公司，上市公司还经常会对该公司提供借款或进行其他交易。此时，如该公司从事与控股股东相同的业务，是否属于同业竞争？借款或其他交易，是否构成关联交易？
从形式上看，该公司是控股股东的子公司，从事控股股东的业务，不构成同业竞争，但上市公司对其借款，属于禁止性的资金拆借，其他交易则可能属于关联交易，应当履行董事会股东会审议及信息披露等特定程序。
从实质上看，该公司是上市公司的子公司，从事控股股东的业务，构成同业竞争，但上市公司对其提供借款，属于上市公司内部的资金拆借，不构成关联交易。
上述最常见的是房地产开发业务。比如，控股股东主营业务包含房地产开发业务，上市公司主营业务是工程建设。此时，上市公司不能从事房地产开发。但是，由于工程建设利润率较低，和房地产关联度很高，上市公司特别有动力通过房地产业务提高收益水平。同业竞争不可触碰，有时便会出现工商登记上的股东与实际出资上的股东不一致的情形，其本意就是规避监管要求。
本文以为，上述情况下，应当按照实质重于形式的原则进行认定，即构成同业竞争，但不属于关联交易，应予禁止，而不是通过关联交易程序使其合规化。此时，上市公司与控股股东之间存在实质上的股权代持关系，该子公司的实际股东是上市公司，而不是控股股东。
